Общинска избирателна комисия Харманли

• ОИК
• Решения

Общинска избирателна комисия Харманли

РЕШЕНИЕ
№ 171-МИ
Харманли, 25.03.2025

ОТНОСНО: Прекратяване пълномощията на Николай Недялков Балабанов като кмет на кметство село Славяново,община Харманли.

По електронен път в  ОИК Харманли на 11.03.2025г.  постъпи сигнал, с вх.№ 9/11.03.2025 г. от входящия регистър на жалби и сигнали в ОИК – Харманли ,първоначално входиран в ОИК-Хасково и изпратен по компетентност в ОИК-Харманли чрез Община Харманли, относно несъвместимост на Николай Недялков Балабанов като  кмет на кметство с.Славяново,общ.Харманли . Същият сигнал е изпратен и по пощата ,и получен  от ОИК-Харманли на 18.03.2025г..Изложено е искане ОИК Харманли да прекрати предсрочно пълномощията на Николай Недялков Балабанов като кмет на кметство с.Славяново, община Харманли ,обл.Хасково и да анулира издаденото му удостоверение , с което е избран за кмет на с.Славяново, община Харманли ,в изборите за общински съветници и кметове ,проведени на 29.10.2023г. в община Харманли.

       Посочените в сигнала обстоятелства налагат извършването на проверка от страна на ОИК Харманли за наличие на нарушение на законовата забрана по чл.41 ал.1 и задължението на избрано за кмет лице по чл.41 ал.3 ЗМСМА.

       Със свое решение № 170-МИ/12.03.2025 г. ОИК Харманли е уведомила Николай Недялков Балабанов за постъпилия в комисията сигнал и служебно снето извлечение за актуално състояние от ел.ТРРЮЛНЦ от 12.03.2025г. , даващи основание за предсрочно прекратяване на пълномощията му като кмет на кметство с.Славяново,общ.Харманли и е предоставила възможност да направи писмено възражение в тридневен срок.

      В кръга на правомощията си ОИК Харманли извърши проверка за наличие на обстоятелства за несъвместимост на кмет на кметство с.Славяново, общ.Харманли и събра относимите доказателства във връзка с изложените в горния сигнал искания.

      В настоящия случай правната рамка относно несъвместимост на действащ кмет на кметство е заложена в чл.41 и чл.42 на ЗМСМА.

      Съгласно изискването на чл. 41 ал.1 ЗМСМА кметовете на кметства не могат да извършват търговска дейност по смисъла на Търговския закон, да бъдат контрольори, управители или прокуристи в търговски дружества, търговски пьлномощници, търговски представители, търговски посредници, синдици, ликвидатори или да участват в надзорни, управителни и контролни органи на търговски дружества и кооперации за времето на мандата им.

      Съгласно нормата на чл. 41 ал.3 ЗМСМА положилите клетва като кметовете на кметства разполагат с  едномесечен срок да предприемат необходимите стъпки за прекратяване на дейността и/или за освобождаването си от заеманата длъжност, когато при избирането си за кмет заемат такава длъжност или осъществяват дейност по горната алинея. Срокът тече от полагането на клетвата. Лицата уведомяват писмено за предприетите действия председателя на общинския съвет и общинската избирателна комисия.

      Във връзка с горното ОИК следва да установи има ли, в разрез с нормата на чл. 41 ал.1 ЗМСМА, извършване на нарушение от Николай Недялков Балабанов в срока на мандата му като кмет на кметство и има ли предприети в законовоопределения срок на чл.41 ал.3 ЗМСМА стъпки за прекратяване на тази дейност, за което писмено са уведомени председателя на общинския съвет и общинската избирателна комисия.

      Комисията извърши служебна проверка по партидата на ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“ с ЕИК 2011766409 на 12.03.2025г. и от извлечение за актуално състояние от ел.ТРРЮЛНЦ установи, че ,към горната дата, лицето търговец и собственик на цитираната фирма е Николай Недялков Балабанов. Действия по заличаване са предприети едва на 11.03.2025г. ,като на 17.03.2025г. търговецът е вече  заличен.

           От писмо с изх.№ 184/21.03.2025 г. на Председател на ОС Харманли, постъпило по електронен път в ОИК Харманли на 25.03.2025г., е видно, че  на 21.03.2025г в канцеларията на Председател на Общински съвет Харманли  е постъпило уведомление от Николай Недялков Балабанов, с което същият уведомява Председателя на ОС Харманли, че фирма ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“  не е работеща и е прекъснала дейността си на 01.12.2010т. и до момента не е извършвала никаква търговска дейност , и същата е заличена в Търговския регистър от дата 17.03.2025г..В подкрепа на твърденията си ,Николай Балабанов представя следните документи: удостоверение за декларирани данни от НАП, от което е видно ,че фирмата е прекъснала дейността си на 01.12.2010г. и актуално състояние на фирмата , което доказва ,че същата е заличена в Търговския регистър към дата 17.03.2025г..

      От справка във входящ регистър на ОИК Харманли се установи, че от Николай Недялков Балабанов в комисията не е постъпвало уведомление във връзка с чл.41, ал.3 ЗМСМА.

      Правната уредба относно ЕТ се съдържа в чл.56 и сл. на ТЗ. Едноличният търговец е вид търговец и развива търговска дейност по смисъла на чл.1 от ТЗ. Съгласно чл.60а ЕТ прекратява дейност след заличаване в Търговски регистър.

       Въз основа горното ОИК Харманли приема за установено следното:

       ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“ е търговец и извършва търговска дейност по смисъла на ТЗ от 2010 г., като продължава горното до 17.03.2025г..

       Николай Недялков Балабанов е обявен за избран за  кмет на кметство с влязло в сила решение с № 162-МИ/30.10.2023 г. на ОИК Харманли. Съгласно чл.38 ал.4 ЗМСМА пълномощията на кмета на кметство възникват от полагането на клетва.        Николай Недялков Балабанов е положил клетва като  кмет на кметство на 10.11.2023 г. и е действащ кмет на кметство с.Славяново.

       Николай Недялков Балабанов, чрез фирмата си ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“  с ЕИК 201176409, е извършвал дейност , по смисъла на Търговския закон, явяваща се несъвместима с нормата на чл. 41 ал.1 ЗМСМА ,непрекъснато от регистрацията на ЕТ-то, като продължавал горното до 17.03.2025г., когато е вписано заличаването на търговеца. В този смисъл той е нарушил изискването на чл.41 ал.3 ЗМСМА.

      В едномесечен срок, считано от деня на полагане на клетва, Николай Недялков Балабанов не е предприел действия във връзка с изискване на процедурата пред Търговски регистър, за бъдещо заличаване на ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“  с ЕИК 201176409. Такива действия  са предприети едва на 11.03.2025г..В получено на 17.03.2025 г. становище   същият  заявява, че  ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“  с ЕИК 201176409 е заличен търговец в ТРРЮЛНЦ, за което прилага извлечение за актуално състояние от ел.ТРРЮЛНЦ. Заявява ,че ЕТ е вписано на 14.06.2010г. и че на 01.12.2010г. в НАП е заявено прекратяване на дейността му и от тази дата не извършва никаква дейност , като дейността на ЕТ е прекратена , за което представя Удостоверение от 28.02.2025г. със справка от ТД на НАП Пловдив. Акцентира на обстоятелството ,че още преди решението и получаване на уведомление от ОИК Харманли с възможност за становище по постъпилия сигнал , е предприел действия по заличаване на ЕТ ,като в тази връзка е приложил заявление с вх.№20250311153402/11.03.2025г..Към становището е приложено и платежно нареждане №1954000/2119322/11.03.2025г. на АВ-Хасково,Служба по регистрация.

       За да се произнесе по искането в сигнал вх.№ 9/11.03.2025г. ,ОИК Харманли взе предвид следното:

       Нарушението на забраната по чл. 41, ал. 1 от ЗМСМА е винаги налице при наличие на регистриран търговец в Търговския регистър. Законовата разпоредба изключва съвместяване на функциите на кмет на кметство с извършване на дейност или заемане длъжност визирана по чл. 41, ал. 1 от ЗМСМА. Изискването е императивно, следва да се спазва за целия период на мандата и е продиктувано от волята на законодателя да изключи дори потенциална възможност за конфликт на интереси и злоупотреба със служебно положение и/или права. Липсата на преустановяването на това нарушение към момента на постъпване на сигнала в  ОИК би изисквало процедиране според хипотезата на чл.42, ал.1, т.9 от ЗМСМА относно установяване на основание за налична несъвместимост и прекратяване пълномощията на действащ кмет на кметство.

      В свое решение № 13/24.09.2020 г. по к. д. № 5/2020 г. Конституционния съд на Република България изрично подчертава, че в своята преценка правоприлагащия орган трябва да предвиди механизъм, посредством който се изключва „автоматизмът" на настъпването на правните последици на несъвместимостта. Той се отнася до задължителната преценка за наличието, респ. липсата на несъвместимост, съответно на основание за предсрочно прекратяване на пълномощията на кмета, която се извършва от общинската избирателна комисия.

      В този смисъл ОИК като административен орган следва да събере и разгледа всички относими факти като ги съотнесе с хипотезите на приложимите законови норми.

     ЗМСМА е предвидил гаранции негативните последици за лицето да не настъпват автоматично, а единствено при неспазването на определената процедура и срок. Евентуалните негативни последици от неизпълнението на задължението би следвало да настъпят само при неосъществяването на факти, които са под контрола и във властта на задължения субект, а не са в зависимост от други външни фактори. Такава възможност е предвидена в чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА.

    Текстът на чл. 41, ал. 3 ЗМСМА задължава лицето, което при избирането му за кмет заема длъжност или осъществява дейност по ал. 1, да изпълни три кумулативно предвидени изисквания: да предприеме необходимите действия за прекратяването на дейността/освобождаване от заеманата длъжност; да уведоми писмено за това председателя на общинския съвет; да уведоми писмено за това общинската избирателна комисия. В разглеждания случай по нито едно от предвидените изисквания не са предприети никакви действия. Действия по прекратяване на дейността са предприети едва към момента на постъпване на сигнала. В настоящото производство ОИК е дала възможност на засегнатото лице да се защити като възрази в тридневен срок срещу изложеното в разглеждания сигнал. Такова възражение е депозирано в ОИК Харманли на 17.03.2025 г. и не съдържа нови факти или обстоятелства ,даващи основание да се приеме за изпълнено кое да е от горецитираните изисквания на ЗМСМА. В становището се твърди заявено прекратяване на дейността от 01.12.2010г.  до ТД на НАП, което не представлява част от законовата процедура за заличаване на ЕТ в Търговски регистър. Прилагат се: извлечение за актуално състояние от ел.ТРРЮЛНЦ от 17.03.2025г., платежно нареждане №1954000/2119322/11.03.2025г. на АВ-Хасково,Служба по регистрация,удостоверение с изх.№260192501214534/28.02.2025г. на ТД на НАП Пловдив,офис Хасково ,ведно със справка за история на осигуряване като самоосигуряващо се лице :Николай Недялков Балабанов и заявление  за вписване на обстоятелства относно едноличен търговец с вх.№20250311153402/11.03.2025г . От приложените документи към становището не може да се направи извод за действия във връзка с чл.41 ал.1 и ал.3 ЗМСМА.

    В законовия едномесечен срок в Търговски регистър не е подавано заявление за заличаване на разглежданото ЕТ. В едномесечен срок, считано от деня на полагане на клетва, Николай Недялков Балабанов не е предприел действия по писмено уведомяване на председателя на Общински съвет Харманли и ОИК Харманли за заличаване на ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“  в Търговски регистър. В този смисъл Николай Недялков Балабанов е нарушил и изискването на чл.41 ал.3 ЗМСМА.

      В горецитираното решение на КС на Република България ясно се обосновава възгледа, че отстраняването на несъвместимост може да бъде постигнато единствено чрез волеизявление на лицето за прекратяване на едното от двете паралелно съществуващи правоотношения, по които то е страна. В кръга на правомощията си, друг правен субект (административен орган) би могъл да прекрати съществуващата несъвместимост в случай, че тя не е прекратена от самото лице в установения в закона срок. Член 41 ал.1 от ЗМСМА не позволява съвместяване на публичните функции на кмет на кметство с извършване на дейност или заемане на длъжност от кръга на визираните в нормата. От страна на Николай Недялков Балабанов липсват предприети действия или недвусмислено заявление разкриващо намерение за преодоляване забраната по чл.41 ал.1 от ЗМСМА. Може да се приеме и ex lege ,че са налице основания за предсрочно прекратяване пълномощията на основание чл. 42, ал.1, т.9  при установено нарушение на чл.41 ал.1  ЗМСМА.

    Що се отнася до предприетите действия по  заличаване на ЕТ „БАЛАБАНОВ-НИКОЛАЙ БАЛАБАНОВ“ на 11.03.2025г.  в Търговски регистър, а вписването е настъпило едва на 17.03.2025 г., то задължението, вменено с разпоредбата на чл. 41, ал. 1 от ЗМСМА не е било изпълнено в срока по ал. 3 . В подкрепа на този извод е и разпоредбата на чл.10, ал. 2 от Закона за търговския регистър(ЗТР), според която невписани обстоятелства се смятат за несъществуващи за третите добросъвестни лица. В този случай правноирелевантни са и предприетите от Балабанов действия, които ,макар и добросъвестни от негова страна ,не са довели до целения резултат, а именно вписване на заличаване на търговеца в едномесечния срок съгласно закона.

 „Законодателят не е предвидил правна възможност срокът по чл. 41, ал.1 ЗМСМА да се възстанови в случай на пропускане по причина, дължаща се на грешка или упущение, извършени от самото лице, от трети лица или дори от администрацията. Не е предвидена възможност за неговото спиране или удължаване, липсва правна възможност за обсъждане на причини от извиним /както се сочи в случая/ или неизвиним характер за изпускането му. От начина, по който този вид обществени отношения са уредени в закона се налага извод, че срокът по чл. 41, ал.1 предл. първо ЗМСМА има преклузивен характер, а изтичането му задължава ОИК да упражни правомощието си по чл. 42 ал.5, предл. трето ЗМСМА в условията на обвързана компетентност и директно да приложи последиците, които законът свързва с неизпълнение на задължението по чл. 41, ал. 1 ЗМСМА.“ /така в Решение № 4542/16.04.2020 г. по АД 2420/2020 г. по описа на ВАС-Трето отделение/.

     От страна на Николай Недялков Балабанов липсва действие или недвусмислено заявление, разкриващо намерение в изпълнение и на задължението по чл.41 ал.3 от ЗМСМА.

          С оглед горното, ОИК Харманли като взе предвид ,че има установено нарушение на чл.41 ал.1 ЗМСМА и установено нарушение на чл.41 ал.3 ЗМСМА следва на основание чл. 42, ал. 3 във връзка с чл. 42, ал. 1, т. 5 ЗМСМА да прекрати предсрочното пълномощията на Николай Недялков Балабанов като  кмет на кметство с.Славяново,общ.Харманли..

   Поради което и на основание чл. 42, ал. 1, т. 5 във връзка с чл.42, ал.1, т.9, и на основание чл. 42, ал.3, изречение последно от ЗМСМА във връзка с чл.41, ал. 1 и ал. 3 ЗМСМА във връзка с чл. 87, ал. 1, т. 1 и т. 30, вр. с чл. 463, ал. 2 и ал. 3 ИК, Общинска избирателна комисия – Харманли

Р Е Ш И:

       УСТАНОВЯВА НАРУШЕНИЕ, осъществено чрез неизпълнение на задължението по чл.41, ал.3 във връзка с чл.41, ал.1 от ЗМСМА, осъществено от Николай Недялков Балабанов    – кмет на кметство с.Славяново,общ.Харманли.

ПРЕКРАТЯВА предсрочно пълномощията на Николай Недялков Балабанов   - кмет на кметство с.Славяново,общ.Харманли, поради установено нарушение по чл. 41, ал. 1 и ал. 3 ЗМСМА във връзка с чл. 42, ал. 1, т. 5 във връзка с чл.42, ал.1, т.9 ЗМСМА.

       АНУЛИРА издаденото му удостоверение за избран за кмет на кметство с.Славяново,общ.Харманли  в изборите за общински съветници и кметове, проведени на 29 октомври 2023 г. в община Харманли.

РЕШЕНИЕТО подлежи на оспорване по реда на чл. 459 ИК, в 7-дневен срок от обявяването му, чрез Общинска избирателна комисия – Харманли до Административен съд – Хасково.

ПРЕПИС от настоящото решение, на основание чл. 463, ал. 2 и ал. 3 ИК, да се изпрати на Централната избирателна комисия.

ПРЕПИС от настоящото решение, на основание чл. 42, ал. 5 ЗМСМА, да се изпрати на Централна избирателна комисия и председателя на Общински съвет Харманли -за сведение и изпълнение, в тридневен срок от влизането му в сила.

Председател: Пенка Вълчева Каснакова-Димитрова

Секретар: Кезим Мустафов Юсеинов

* Публикувано на 25.03.2025 в 17:53 часа